Статья 385 ГК РФ. Уведомление должника о переходе права

Статья 385 ГК РФ. Уведомление должника о переходе права

Статья 385 ГК РФ. Уведомление должника о переходе права
СОДЕРЖАНИЕ
0

Получение должником уведомления от цессионария

В скорейшем уведомлении должника заинтересован именно новый кредитор (цессионарий), поэтому, как правило, уведомление должника производит он. В силу п. 1 ст. 385 ГК РФ такое уведомление должно сопровождаться соответствующими доказательствами перехода права (требования) взыскания дебиторской задолженности.

Простое уведомление должника цессионарием без предоставления таких доказательств еще не влечет обязанности должника исполнить обязательство новому кредитор, так как до получения доказательств должником, цессионарий по отношению к нему является по сути «чужим» и, скорее всего, незнакомым лицом. Если должник на основании такого бездоказательного уведомления исполнит обязательство новому кредитору, то в случае недействительности цессии такое исполнение будет считаться ненадлежащим.

https://www.youtube.com/watch{q}v=4Fy1Kd82oHg

Закон не возлагает обязанности на должника потребовать от нового кредитора предоставления доказательств, хотя такое право ему предоставлено. Темнее менее, в случае получения уведомления должнику все же следует проявить активность и потребовать от нового кредитора предоставления достаточных доказательств цессии.

Причиной этому является то, что по некоторым делам судами выносились решения не в пользу «молчаливых» должников. По этим делам в уведомлениях содержались документы, не являвшиеся, по мнению должников, достаточными доказательствами о взыскании долга, но являвшимися таковыми по мнению цессионариев. В результате чего суды впоследствии расценивали молчание должников как удовлетворенность полученными доказательствами, что влекло возникновение у них обязанности исполнить обязательство цессионарию.

По всей видимости, это связано с тем, что действующий закон не конкретизирует, какие именно документы должны расцениваться в качестве достаточных доказательств прав нового кредитора. Из судебной практики следует, что для доказательства перехода права должны быть представлены «подлинные документы, удостоверяющие наличие, состав и размер задолженности» (Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 11.12.

Ситуация, когда должник получает уведомление о переходе права не от нового кредитора, а от первоначального, отличается от описанной выше, так как цедент не является по отношению к должнику «чужим» лицом (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.04.2008 N А10-3986/07-Ф02-1517/08).

Как указывает Президиум ВАС РФ в постановлении от 23 ноября 2004 г. N 8414/04, «кодекс не предусматривает обязательность предоставления должнику в качестве доказательства перемены кредитора соглашения, на основании которого цедент принял обязательство передать право (требование) цессионарию. Достаточным доказательством является уведомление должника цедентом о состоявшейся уступке права (требования) либо предоставление должнику акта, которым оформляется исполнение обязательства по передаче права (требования), содержащегося в соглашении об уступке права (требования)».

Таким образом, Президиум расценивает уведомление должника первоначальным кредитором как доказательство действительности цессии, равного по силе предоставлению цессионарием оригинала соглашения об уступке права и всех сопутствующих документов. Такая позиция ВАС представляется вполне разумной, так как цедент является лицом, не заинтересованным в уведомлении должника о факте уступки, и уж если он уведомляет должника, значит, уступка точно состоялась.

В любом случае, даже если цессия и будет впоследствии признана недействительной, права должника, исполнившего обязательство новому кредитору, никак не будут ущемлены, его исполнение будет признано надлежащим. Это прямо выражено в п. 14 Постановления Президиума ВАС РФ от 23 ноября 2004 г. N 8414/04, что разрешило существовавшие до него противоречия в судебной практике (в частности, Постановление ФАС Московского округа от 10.03.2005, 17.03.2005 N КГ-А40/1344-05-Б и Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.01.2001 N Ф04/126-801/А70-2000).

П. 2 ст. 385 возлагает на кредитора, уступившего требование (цедента), обязанность по передаче цессионарию документов, удостоверяющих права требования к должнику, которые и передаются по соглашению об уступке права (требования). Однако ошибочно мнение, согласно которому неисполнение данной обязанности влечет недействительность самой цессии.

Документы, служащие подтверждением прав нового кредитора

Прежде всего, таким документом является само соглашение об уступке права (требования), оформленное должным образом с четким изложением передаваемых прав и их объемом.

Должнику необходимо обратить внимание на форму, в которой такая сделка совершена. Форма данного соглашения должна соответствовать форме сделки, из которой и возникло право, являющееся предметом цессии. Другими словами, если право (требование), перешедшее по договору цессии, вытекает из договора, совершенного в простой письменной форме или нотариальной форме, то и сам договор цессии должен быть совершен в той же форме.

В договоре должны быть четко поименованы цедент, цессионарий и должник.

Ещё один важный момент — это условие о предмете соглашения, так как если предмет не согласован, договор является незаключенным и не влечет никаких юридических последствий. В данном случае предмет – это уступаемое право, поэтому в договоре уступки права (требования) должно содержаться точное указание на то, какое именно право и в каком объеме переходит к новому кредитору, а также основание его возникновения.

Например, в договоре уступки права (требования) может содержаться указание на акты приемки выполненных работ, по которым оплата должником не произведена, с приложением упомянутых актов приемки к договору цессии (Постановление ФАС Московского округа от 16.06.2010 N КГ-А40/5767-10-Б-1,2).

Если договор цессии не соответствует всем вышеназванным требованиям, и должник, имея возможность установить это несоответствие, тем не менее, исполнил обязательство новому кредитору, то в случае последующего признания договора недействительным, должник не вправе будет претендовать на статус добросовестного лица, и его обязательство перед первоначальным кредитором не будет считаться погашенным. Напротив, если же будет доказано, что должник не знал и не мог знать о незаключенности договора, то исполнение будет признано надлежащим.

Предлагаем ознакомиться:  Международные и отечественные стандарты разработки бизнес-плана

При этом нужно учитывать, что акт сверки расчетов, подписанный должником и первоначальным кредитором, сам по себе не является достаточным доказательством существования требования (см. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 19.04.2005 по делу N А11-2553/2003-К1-9/136).

Статья 385 ГК РФ. Уведомление должника о переходе права

Понятно, что после предоставления цессионарием необходимых доказательств перехода к нему прав, с указанием в уведомлении реквизитов для исполнения обязательства, должник становится обязанным перед этим кредитором (в той части, в которой права были переданы), а первоначальный кредитор утрачивает право требования к должнику.

Другими словами, с этого момента должник обязан исполнить обязательство новому кредитору, и никому другому. («В силу положений, предусмотренных статьями 312, 382, 385 ГК РФ, должник при предоставлении ему доказательств перехода права (требования) к новому кредитору не вправе не исполнять обязательство данному лицу» — постановление Президиума ВАС РФ от 23 ноября 2004 г. N 8414/04.)

Следует упомянуть и ещё об одной норме, призванной защищать права должника. В соответствии со ст. 386 ГК должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Возражения должника обычно выражаются путем направления новому кредитору письма, претензии либо подачи в суд соответствующего иска.

Должник обязан произвести платеж финансовому агенту только при наличии следующих условий (п. 1 ст. 830 ГК РФ):

  • должник получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке последнему денежного требования;
  • в уведомлении определено денежное требование;
  • в уведомлении указан финансовый агент, которому нужно произвести платеж.

Статья 385 ГК РФ. Уведомление должника о переходе права

Таким образом, уведомление должно быть письменным и содержать информацию о денежном требовании и финансовом агенте.

Если какое-либо из этих установленных законом условий не соблюдено, должник не обязан выплачивать сумму денежного требования финансовому агенту. И суд, соответственно, откажет финансовому агенту во взыскании задолженности (что в свою очередь позволит финансовому агенту предъявить требования к клиенту по договору факторинга).

Кроме того, из сущности такого уведомления (об уже состоявшейся уступке) следует, что должника нужно уведомлять уже после того, как к финансовому агенту перешло денежное требование (определение ВАС РФ от 23 июля 2010 г. № ВАС-9614/10).

Так, в одном из дел суд отказал в удовлетворении исковых требований финансового агента о взыскании задолженности, поскольку в уведомлении не было указано, какое денежное требование уступает клиент. К тому же впоследствии покупатель (должник) вернул переданный по договору поставки (из которого возникло денежное требование) товар поставщику (клиенту).

Пример из практики: суд счел, что взыскание с должника задолженности неправомерно, поскольку уведомление об уступке не содержало сведений, какое именно денежное требование получает финансовый агент. При этом должник вернул обратно поставщику (клиенту) переданный по договору поставки товар 

Компания (финансовый агент) и ООО «З.» (клиент, поставщик) заключили договор финансирования под уступку денежного требования. ООО «З.» и ООО «Т.» (покупатель, должник) заключили договор поставки. В договоре стороны предусмотрели, что покупатель оплачивает товар путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика в течение 90 календарных дней с момента отгрузки товара. На основании договора факторинга финансовый агент перечислил ООО «З.» денежные средства в счет денежных требований, возникших из поставки товара.

Компания уведомила покупателя об уступке права требования.

В связи с задолженностью покупателя по оплате товара компания обратилась с иском в суд.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что договор факторинга, уведомление об уступке, акты приема-передачи документов, платежные поручения, товарные накладные, договор поставки подтверждают наличие задолженности ООО «Т.» перед компанией.

Однако суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии у покупателя обязанности производить оплату по уведомлению, поскольку:

  • предмет уступки не определен и не соответствует статье 826 Гражданского кодекса РФ;
  • уведомление не содержит сведений о подлежащем исполнению денежном требовании, то есть является беспредметным (в уведомлении указано, что все денежные требования, возникшие из договора поставки, уступлены компании);
  • уведомление направлено покупателю до перехода к компании денежного требования – до поставки товара и возникновения обязательства по его оплате (уведомление было составлено до передачи товара к покупателю (должнику), наступления обязанности по его оплате и реального перехода права требования к финансовому агенту);
  • покупатель с согласия поставщика возвратил ему товар.

При этом договор прямо предусматривает возможность возврата товара. Материалами дела подтверждается возврат должником всего полученного товара поставщику.

Компания не опровергла выводы суда о том, что уведомление беспредметно, направлено покупателю до поставки товара и возникновения обязательств по его оплате, то есть до перехода требования к компании. Ссылки компании на то, что возврат товара после получения уведомления об уступке права требования является исполнением покупателем обязательства ненадлежащему кредитору и не прекращает обязательства перед компанией, а свидетельствует о злоупотреблении правом, что покупатель не имел права возвращать товар в одностороннем порядке, суд признал несостоятельными.

Предлагаем ознакомиться:  Можно подруге сделать дарственную на квартиру

Кассационный суд согласился с выводами апелляционного суда о том, что уведомление беспредметно и не соответствует требованиям статьи 830 Гражданского кодекса РФ. ВАС РФ отказал в передаче дела для пересмотра в порядке надзора (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11 июня 2010 г. № А53-25053/2009, определением ВАС РФ от 23 июля 2010 г. № ВАС-9614/10 отказано в передаче дела для пересмотра в порядке надзора данного постановления).

В договоре факторинга стороны зачастую указывают также на срок, в который нужно направить уведомление (например, «… в течение трех дней со дня подписания настоящего договора»). Это может быть важно, поскольку от момента уведомления зависят вопросы:

  • надлежащему ли лицу должник исполнил обязательство (в случае платежа финансовому агенту или клиенту);
  • имеет ли должник право на зачет встречных требований и т. п. 

Статья 385 ГК РФ. Уведомление должника о переходе права

Обычно на практике уведомление об уступке отправляется до перехода денежного требования, так как в терминологии Гражданского кодекса РФ большинство уступаемых денежных требований – будущие (подробнее об этом см. Как уступить по договору факторинга будущее денежное требование). При этом статья 830 Гражданского кодекса РФ не содержит указаний на момент перехода денежного требования и на его связь с моментом уведомления.

Сторона, которая обязана уведомить должника, может быть прямо определена в договоре факторинга. Например, можно закрепить следующее условие в договоре факторинга: «Клиент направляет уведомление об уступке денежного требования должнику в течение трех дней со дня подписания настоящего договора».

Включать в договор такое условие не обязательно. Но если его не будет, то возникнет неясность: кто обязан это сделать – клиент или финансовый агент. Ведь Гражданский кодекс РФ не содержит положений, которые бы определенно регулировали этот вопрос. Статья 830 Гражданского кодекса РФ указывает лишь на то, что это должен быть финансовый агент или клиент. То есть здесь законодательство о факторинге дает сторонам выбор и оставляет решение этого вопроса на их усмотрение.

Возражения должника против требования нового кредитора

Происходит это  путём подписания договоров уступки права требования. Важным звеном в цепочке осуществления условий соглашения выступает уведомление о переуступке долга.

Грамотное оформление данного документа позволит сторонам предотвратить нежелательные последствия сделки, совершённой без учёта возможных рисков, и избежать длительных судебных разбирательств.

Для того чтобы извещение от взыскателя долговых обязательств имело юридическую и доказательную силу, необходимо не только правильно его составить, но и получить представление обо всех нюансах и условиях, при которых этот переход может быть осуществлён.

Образец уведомления должника об уступке права требования

Оптимальным вариантом для кредитора в ситуации, когда имеется проблема с истребованием одолженных денежных средств, является подписание соглашения переуступки кредиторской задолженности.

В соответствии с нормами законодательства это происходит через заключение определённого вида сделки, при которой заимодатель доверяет финансовому агенту требовать от дебитора исполнения своих обязательств.

Возможность перевода обязательств должника другому взыскателю может оговариваться в первоначальном договоре. В гражданском законодательстве процедуре урегулирования этих отношений посвящена отельная глава 24 в ГК РФ. Кодекс предусматривает следующие обстоятельства, при которых возможно заключить договор цессии:

  • обязанности и правомочия кредитора в полном объёме переходят к преемнику, например, при реорганизации или полной ликвидации;
  • полномочия цедента возложены на иное лицо на основании решения суда;
  • обязанности должника исполняет поручитель (залогодатель);
  • задолженность переходит к страховщику, выплатившему страховое возмещение (суброгация).

Если в заключении первоначального договора участвовало несколько солидарных кредиторов, то смена любого из них может быть произведена только с согласия всех остальных.

Уступка долговых требований другому финансовому агенту невозможна при следующих обстоятельствах:

  • наличие прямого запрета в договоре между цедентом и дебитором;
  • задолженность не является денежной или имущественной;
  • долговое обязательство неразрывно связано с цедентом (алименты, возмещение морального вреда и т. п.).

Законодательство также запрещает дарение имущественных правомочий юридическим лицам, основная цель деятельности которых предполагает извлечение прибыли.

Обязанностью первоначального кредитора является предоставление цессионарию доказательств юридической возможности и существования права истребования долга. Оно не должно быть уже исполненным, не может быть опорочено какими-либо документами или признано судом уничтоженным. За соблюдение этих условий цедент несёт ответственность в соответствии со ст. 390 ГК РФ.

Для исключения возможных мошеннических схем задолжник может требовать доказательства законности и обоснованности перехода права истребования от него денежных средств.

Процедура переуступки долга исключает какие-либо устные договорённости. Обязательным условием для ее осуществления является заключение договора. Это соглашение не может иметь форму прекращения любых видов обязательств и подразумевает только замену лиц в имевшихся ранее договорённостях.

Договор цессии не подлежит государственной регистрации, если иное не предусмотрено ст. 389 ГК РФ. Как правило, составляется он в трёх экземплярах:

Предлагаем ознакомиться:  Компенсация за незаконный арест
  1. Для старого кредитора, выступающего инициатором соглашения.
  2. Для финансового агента, которому переуступается возможность требования долга.
  3. Для дебитора.

Предоставление экземпляра договора должнику, фактически, служит для него констатацией факта замены юридического лица, являющегося кредитором. Но для того, чтобы дебитор заблаговременно получил информацию о существенных изменениях условий расчётов по задолженности, его необходимо надлежаще и оперативно известить об этом в официальном уведомлении.

Сложившаяся судебная и арбитражная практика свидетельствует о недостаточном понимании многими субъектами хозяйствования основных условий и нюансов, при которых сделка перехода права истребования долга имеет юридическую силу. Это же относится и к порядку составления такого важного документа как уведомление должника.

Случаются ситуации, когда неосведомлённый об имеющемся договоре цессии дебитор продолжает выплачивать задолженность старому контрагенту. В целях исключения связанных с этим рисков, допустимым и правильным будет требование о дополнении первоначального договора позицией, предусматривающей заключение между заинтересованными лицами трёхстороннего соглашения об уступке долга.

Законодатель не требует разрешения должника на перевод долга в порядке уступки и обязательного уведомления его об этом, кроме ситуаций, в которых такие условия прописаны в исходном соглашении. Вопрос, какая из сторон извещает дебитора о смене взыскателя, также не регламентирован нормативными актами.

Исходя из норм деловой этики и партнёрских взаимоотношений, будет вполне закономерно и оправдано, если старый кредитор своевременно произведёт информирование должника об изменении его обязанностей по долгу. На практике, именно такого рода уведомления используются наиболее часто. В случаях, когда инициатива уведомления дебитора исходит от цедента, допускается визирование этого письма и новым кредитором.

Извещение о переуступке права взыскания задолженности является официальным служебным документом и составляется по унифицированной форме с оптимальным числом реквизитов, к числу которых относятся:

  • наименование и справочные данные организации кредитора (фирменный бланк организации);
  • присвоенный исходящий номер, дата регистрации;
  • адресат (юридический адрес должника);
  • преамбула, содержащая ссылки на ст. 382 ГК РФ, реквизиты договора цессии;
  • наименование лица, уступающего право требования;
  • наименование, реквизиты, адрес (желательно, и контакты) цессионария;
  • предмет взыскания;
  • реквизиты основного соглашения между цедентом и должником;
  • перечисление обязанностей, которые дебитор должен выполнять в отношении цессионария, например, адрес отгрузки товара, новые банковские реквизиты и тому подобное;
  • приложение (как правило, это договор уступки);
  • дата составления уведомления;
  • подпись руководителя организации или уполномоченного кредитором должностного лица;
  • печать.

Организации правомочны включать в уведомление другие реквизиты, необходимые для того, чтобы у должника не оставалось вопросов по выплате задолженности. Стороны также могут исключать пункты, не имеющие существенного значения.

Извещение дебитора о переходе права требования долга к другому финансовому агенту составляется в письменной форме, которая может утверждаться локальными правовыми актами организации.

Неизвещение или несвоевременное извещение должника о наличии соглашения о переходе права на долг имеет некоторые негативные последствия. Не получив такого извещения, должник может продолжать производить расчёты со старым кредитором уже после подписания нового документа, т. е. когда обязанности дебитора фактически перешли к другому юридическому лицу.

Согласно п. 2 ст. 353 ГК РФ в этом случае, при отсутствии уведомления, обязанности по перечислению задолженности прежнему кредитору будут считаться как исполняемые в надлежащем порядке.

Как происходит переуступка прав требования по банковским кредитам, и что нужно знать должнику о порядке его уведомления, рассказано в следующем видео

Новинки проекта гражданского кодекса

Проект внесения изменений ГК, разработанный в конце 2010 года во исполнение указа президента от 18 июля 2008 года «О совершенствовании гражданского законодательства» Советом при президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, предусматривает ряд существенных изменений в нормы, регулирующие институт уступки права требования.

В частности, более четко проработан вопрос об уведомлении должника. В новом кодексе более четко будет прописана норма ст. 385 ГК. Уведомление, полученное как от цедента, так и от цессионария, будут «иметь силу для должника», кроме того, в закон попадет установившееся судебной практикой правило о том, что получение уведомления от первоначального кредитора доже без доказательств будет влечь обязанность должника не вправе не исполнять обязательство новому кредитору.

До настоящего момента в практике не было единого мнения о правовом значении запрета уступки права, установленного соглашением должника и кредитора. Разработчиками проекта внесена ясность. Такой запрет не лишит силы саму цессию, и не повлечет расторжение договора, из которого возникло переданное право, но тем не менее отрицательные последствия для нарушившего такой запрет кредитора все же возникнут, — ответственность перед должником за нарушение договора.

Проектом разрешен доктринальный спор о моменте перехода требования при совершении цессии. Таким моментом должен считаться момент заключения договора, но стороны могут иначе урегулировать этот вопрос.

В целом же планируемые изменения можно отметить как положительные. Внесение Проекта в Госдуму планируется в феврале будущего года.

Ксения Аникторис,юрист ООО «Мегаполис-Консалтинг»

https://www.youtube.com/watch{q}v=d_om3Hl5zAY

Перейти к следующей статье: Обеспечительные меры как возможность не выводить деньги из коммерческого оборота

Комментировать
0
Комментариев нет, будьте первым кто его оставит

Это интересно
Adblock detector